假冒他人装潢的行为定性

“装潢”是指商品在外包装上所使用的装饰。商标与装潢的区别在于：商标的主要作用是体现商品与其经营者、生产者之间的必然联系，使得消费者识别商品来源；装潢的主要作用是美化商品,吸引消费者购买。由于装潢具有整体性，能体现出商品的外观特征、内容及档次，因此随着市场竞争的加剧，装潢已经成为一种重要的吸引消费手段，不同程度地起着区分生产者、经营者的作用,即事实上发挥着商标的识别功能。因此，使用他人装潢来误导消费者，使得消费者对于商品来源发生混淆成为犯罪分子的惯用伎俩。对于假冒他人装潢的定性，存在不同的意见。

学理界的通说是，对于仅假冒他人商品装潢的行为不能定性为假冒注册商标罪。主要理由是：一是将假冒他人商品装潢的行为定

性为假冒注册商标罪不符合犯罪构成要件，有违罪刑法定原则；二是将装潢等同于商标进行司法救济，实质上混淆了商品装潢与商标的本质区别，削弱了商标的主要功能，不利于商标的保护；三是假冒他人商品装潢的行为可以适用反不正当竞争法进行调整，没有适用该罪名进行处罚的必要性。如装潢涉及他人享有著作权的美术作品，则可以适用著作权法进行调整，情节严重的，可能构成侵犯著作权罪；如装潢涉及外观专利，则可以适用专利法进行调整，情节严重的，可能构成假冒专利罪。

值得注意的是，实践中存在将名牌产品的装潢作为商标注册的情况，例如，国家工商行政管理局已将13家酒厂的名酒(如“贵州茅台”“五粮液”等)的瓶贴中起商标作用的部分予以注册。在此情况下，行为人对于已经注册商标的装潢进行假冒之行为，可以适用商标法进行调整，情节严重的，可能构成假冒注册商标罪。

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